律師在服務(wù)企業(yè)客戶時，合同審查在常規(guī)服務(wù)內(nèi)容中往往占比較高。如何把握審查思路、保證審查質(zhì)量至關(guān)重要。本文以律師服務(wù)常年法律顧問服務(wù)為視角，圍繞合同審查的基礎(chǔ)思維、重點問題、主要條款、審查工作成果，總結(jié)相關(guān)實務(wù)經(jīng)驗分享如下：

一、合同審查的基礎(chǔ)思維

不同行業(yè)的業(yè)務(wù)特性決定了律師面對的合同類型是復雜多樣的。思維決定方向，合同審查的基本思維可應用到不同具體的合同。

（一）熟悉客戶業(yè)務(wù)模式

了解客戶是提供法律服務(wù)的大前提，包括不限于了解企業(yè)所處于的行業(yè)類型、主營業(yè)務(wù)、部門構(gòu)成、合同管理制度等等。熟悉行業(yè)類型，可相應了解所屬行業(yè)所涉及的法律法規(guī)、行業(yè)監(jiān)管情況；熟悉主營業(yè)務(wù)，可相應了解企業(yè)簽訂的合同類型、合同標的額等基本情況；了解企業(yè)的合同管理制度，相應熟悉公司的合同簽訂流程、合同管理部門、合同范本體系等信息。從合同審查角度，熟悉業(yè)務(wù)最為關(guān)鍵。

做到熟悉業(yè)務(wù)，宏觀上需了解：所屬行業(yè)的盈利模式、業(yè)務(wù)端上下游的基本情況、業(yè)務(wù)涉及的合同類型、企業(yè)合同管理的內(nèi)部流程等；微觀上需了解：客戶的需求及關(guān)注要點、送審合同的簽訂背景、交易結(jié)構(gòu)、履行風險等等。

在打好熟悉業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上，律師為顧問單位提供合同審查服務(wù)將事半功倍。具體到每一項合同審查工作中，律師應與公司法務(wù)、經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員建立溝通交流的機制。接收到送審合同時，應與企業(yè)對接人員第一時間溝通合同背景以及交易細節(jié)等信息，溝通內(nèi)容視不同情況而異。對于標的額、風險較大的重大復雜合同，必要時可通過會議方式溝通。相較于在合同中批注確認疑問，事前溝通將大大提高審查效率。

（二）了解合同交易行為

透過現(xiàn)象看本質(zhì)，所有合同本質(zhì)上都指向交易行為。了解交易行為，可以幫助我們從根本上理解通過簽訂合同，合同主體需要做什么，為了什么商業(yè)利益，以及背后的合同目的。學會如何了解交易行為，將對合同審查工作很有幫助。以 EPC 合同舉例，從以下方面了解交易行為：

1、交易行為是什么

交易行為由交易主體、交易內(nèi)容、交易模式構(gòu)成。通過術(shù)語、定義檢索， EPC （ Engineering Procurement Construction ）是指承包人受業(yè)主委托，按照合同約定對工程項目的設(shè)計、采購、施工、試運行等實行全過程的總承包。即 EPC 合同指向的交易行為是業(yè)主和承包人的總承包合同法律關(guān)系，承包人完成設(shè)計、采購、建設(shè)等工作內(nèi)容，業(yè)主支付價款。

2、交易行為所涉及的法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件

法律、法規(guī)、規(guī)范性文件屬于合同審查的法律依據(jù)，系統(tǒng)梳理學習該等規(guī)范文件，有利于全面了解交易行為是什么、交易主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、法律責任等內(nèi)容。其中尤其涉及法律責任的規(guī)定，有助于認識該類合同的法律風險。有關(guān)工程總承包的法律規(guī)范有：《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“《民法典》”）《中華人民共和國建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《中華人民共和國招標投標法實施條例》《保障農(nóng)民工工資支付條例》《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于進一步推進工程總承包發(fā)展的若干意見》《施工總承包企業(yè)特級資質(zhì)標準》等等。

3、交易行為所涉及示范文本或其他范本

2020 年 11 月 25 日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、市場監(jiān)管總局印發(fā)《建設(shè)項目工程總承包合同（示范文本）》的通知。示范文本往往對于合同起草、審查具有極大的參考意義，通過示范文本，可初步了解該類型合同的基本合同條款，從而對審查具體合同查漏補缺、針對性修改提供思路。

4、交易行為所涉及的常見法律糾紛

通過類案檢索，檢索同類型合同引發(fā)的案件的裁判文書，結(jié)合不同案情、爭議焦點和裁判結(jié)果的分析，深入了解交易行為的法律糾紛。經(jīng)檢索 EPC 合同引發(fā)的訴訟案件中，爭議焦點主要聚焦在合同效力、合同價款結(jié)算、欠付工程款 / 逾期利息的起算時間點、違約金標準等等。在日常辦理訴訟案件、服務(wù)常法過程中，也可就不同類型合同引發(fā)的爭議及相關(guān)法律風險進行梳理歸納。

（三）防控合同法律風險

沒有完美的合同，也沒有不存在風險的交易。合同審查的終極目的并非完全消除合同風險，而是幫助客戶防控法律風險。合同條款往往在發(fā)生糾紛時彰顯價值，做好合同審查，事先可防止風險發(fā)生，事后可使合同主體的損失可控或存在救濟空間。

防控風險的第一步是識別風險。合同風險一般可分為合規(guī)風險、合同文本風險。合規(guī)風險主要聚焦合同管理，例如：合同是否存在倒簽；按照規(guī)定需經(jīng)招投標流程，合同是否經(jīng)過招投標，合同主體是否達到資質(zhì)要求、合同文本是否與招投標文件發(fā)生實質(zhì)偏離等等；合同落款簽字人是否取得合法授權(quán)等等。尤其在服務(wù)一些央企、國企性質(zhì)客戶，合規(guī)風險的重要程度并不亞于合同文本的風險。識別合規(guī)風險，要求律師對于企業(yè)的性質(zhì)、合同管理制度、合同歸口管理部門等有所了解和熟悉；合同文本風險主要包括合同效力風險、合同主體風險、履約風險、違約風險。律師可利用辦理訴訟案件的經(jīng)驗優(yōu)勢，識別梳理不同類型合同的法律風險。對于同類型合同頻發(fā)的法律風險，律師應尋找并分析風險產(chǎn)生的原因，給到客戶有價值的建議。

防控風險的第二步是提出防范措施及建議，例如：在合同文本中增加針對性的風險防范條款，確保發(fā)生履約風險己方損失可得到相應保障；就合同履行環(huán)節(jié)，作出風險提示，并提出解決方案和建議；對于重大風險，應著重作出提示和建議，供客戶決策參考。

二、合同審查的重點問題

把握合同審查的重點問題，除節(jié)省律師、法務(wù)、業(yè)務(wù)的時間精力外，也可體現(xiàn)企業(yè)聘用律師的真正價值。

（一）審查必備條款、核心條款是否完整

根據(jù)《民法典》第四百七十條規(guī)定，合同一般包括如下條款：“（一）當事人的姓名或者名稱和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。”上述條款屬于合同的通用基礎(chǔ)必備條款。具體到有名合同，可參照《民法典》（合同編）關(guān)于合同內(nèi)容的規(guī)定，也可參照相對成熟的示范文本進行查漏補缺。每種類型合同的核心條款側(cè)重點不同，建議圍繞合同履行環(huán)節(jié)相關(guān)的重點條款展開。

（二）審查重點條款表述是否準確、存在歧義

如條款表述不清存在不同解釋，除無法指引合同主體正常履約之外，發(fā)生爭議時極易使合同一方陷于被動地位。在筆者最近辦理的一起買賣合同糾紛中，案涉銷售合同中約定：“款到發(fā)貨，交貨地點為某倉庫，需方在交貨地點自提。”買賣雙方對于此處的“款到發(fā)貨”具有不同的理解，買方認為只有付了貨款，賣方才應當將貨物運至交貨地點。而賣方認為貨物完成生產(chǎn)，在供貨期將貨物運至倉庫，買方不付款不提貨構(gòu)成違約應當承擔違約責任。關(guān)于“款到發(fā)貨”的不同理解和解釋，直接影響賣方請求買方支付違約金的訴求能否得到支持。審查中如發(fā)現(xiàn)不準確或歧義表述，應及時與企業(yè)對接人員確認，并給出糾正意見。

（三）審查合同是否涉及無效情形

如合同存在違反法律、行政法規(guī)等效力性的強制性規(guī)定以及其他可能導致的合同無效的情形，律師應作出重點風險提示，對于部分無效的合同條款進行修訂。

（四）審查合同條款是否存在利益失衡

在客戶作為合同乙方的情境下，合同文本一般由甲方提供，合同條款設(shè)計一般對乙方存在諸多不利內(nèi)容。對于客戶嚴重不利的合同條款，律師應重點識別并作出提示，同時出具修改意見，使雙方利益達到相對平衡。例如：如合同約定違約金過高，則應根據(jù)預估經(jīng)濟損失調(diào)整違約金的計算比例；或合同沒有對甲方違約責任的約定，則應進行補充。

三、合同審查的主要條款

考慮到審查效率，應圍繞合同的主要條款審查。篇幅有限，以下主要條款僅供審查簡單合同參考。

（一）合同標題

合同標題應與合同性質(zhì)保持一致，否則易引發(fā)法律適用的爭議，例如：標題為 BOO 合同、內(nèi)容實為 BOT 合同，一字之差將直接影響合同的性質(zhì)、合同主體的權(quán)利義務(wù)。如存在不一致或矛盾問題，應和客戶溝通確認后再開展審查工作。

（二）合同主體

審查合同主體主要包括：主體基本信息、主體資格、資質(zhì)條件、履約能力、涉訴及執(zhí)行案件情況等。根據(jù)客戶實際需求，審查范圍不限于下列內(nèi)容。

1、主體基本信息

涉及自然人，姓名、身份號碼、戶籍地 / 居住地聯(lián)系地址等信息需齊全準確，其中姓名和身份號碼必不可缺；涉及企業(yè)法人，公司名稱、住所地、法定代表人信息應準確，常見表述錯誤“有限公司”和“有限責任公司”。一般涉及文本內(nèi)容較多的復雜合同文本，可在主體信息處增加聯(lián)系信息。

2、主體資格

即審查合同相對方是否具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。一般合同主體為企業(yè)，應核查是否處于正常存續(xù)狀態(tài)，是否存在經(jīng)營異?；蚱飘a(chǎn)清算情形。查詢渠道：國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、信用中國、企查查、天眼查網(wǎng)站。

3、資質(zhì)信息

在部分類型的合同中，合同主體應具備相應的資質(zhì)條件。例如：施工合同和專業(yè)分包合同，要求承包方具備相應的施工資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)。一般可通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、企查查網(wǎng)站初步核實。必要時可要求客戶提供相關(guān)資質(zhì)證照。

4、履約能力

合同主體的履約能力一般可從以下幾方面考量：注冊資本金額及實繳狀況；股東信息（控股股東、實際控制人）及股權(quán)結(jié)構(gòu)；股權(quán)及動產(chǎn)是否存在質(zhì)押等權(quán)利負擔；是否存在重大債務(wù)風險；行政處罰、訴訟案件等司法風險。

5、涉訴及執(zhí)行案件情況

查詢企查查、中國裁判文書網(wǎng)站、中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)站，審查合同相對方是否存在涉訴、列為被執(zhí)行人的案件，以及歷史上是否被列為失信被執(zhí)行人。通過案件數(shù)量、標的額等，可初步評估合同相對方在合同履約方面的信用風險大小。

（三）合同標的物相關(guān)條款

合同標的是指標的是指當事人之間存在的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同標的物是指合同主體雙方權(quán)利義務(wù)指向的對象。圍繞合同標的物展開的條款應保證準確性。以買賣合同為例，合同標的物的審查主要圍繞貨物的名稱、規(guī)格 / 型號、數(shù)量、質(zhì)量、單價和總價。其中，質(zhì)量標準應具體、準確、有效、可執(zhí)行，質(zhì)量標準通常包括：國家標準、地方標準、行業(yè)標準、企業(yè)內(nèi)部標準、產(chǎn)品質(zhì)量標準，相匹配應設(shè)置質(zhì)量責任條款，包括質(zhì)量異議期限、異議方式、具體質(zhì)量責任。合同單價、總價等價格信息是否含稅、稅率問題需重點審查，如價格為暫定價，應審查價款結(jié)算的計算依據(jù) / 計算公式。

（四）結(jié)算和支付條款

所有合同均離不開價款結(jié)算和支付。結(jié)算和支付條款作為核心條款，在實踐中最容易產(chǎn)生糾紛。該部分內(nèi)容需重點審查：

1、結(jié)算條款

（ 1 ）結(jié)算流程

結(jié)算流程是指合同主體確定合同價款的程序約定，審查重點是條款的可操作性。涉及履行期限長、進度款的合同，結(jié)算流程需根據(jù)合同履行順序、企業(yè)的內(nèi)部特點進行合理安排。

（ 2 ）結(jié)算依據(jù)

合同價款需要相應的結(jié)算依據(jù)，審查重點是與合同的適配性。以買賣合同為例，貨物的數(shù)量需有提貨單 / 過磅單 / 收貨單等書面文件作為結(jié)算依據(jù)。具體根據(jù)合同性質(zhì)、類型進行審查。

（ 3 ）結(jié)算時間

結(jié)算時間的起算點應予以明確，審查重點是起算點的確定性。尤其是涉及多期付款的合同，每期的結(jié)算周期、時間應予以區(qū)分約定。

2、支付條款

（ 1 ）支付條件

支付條件即支付合同價款的前提條件。支付條件應與合同義務(wù)緊緊相扣。例如在 EPC 總承包合同中，合同價款一般分為設(shè)計款、設(shè)備款、建安款、其他費用，支付條件應根據(jù)不同款項性質(zhì)作出區(qū)分。

（ 2 ）支付時間

關(guān)于合同價款的支付安排一般分為：一次性付款、分期付款。付款時間可與結(jié)算時間相匹配，結(jié)算完畢后，在滿足支付條件后完成價款支付。

（ 3 ）支付方式

支付方式一般以銀行轉(zhuǎn)賬方式為主，此時合同中應明確指定收款賬號，賬號信息包括：戶名、賬號、開戶行。如涉及承兌匯票，審查匯票的類型（銀行承兌匯票、商業(yè)承兌匯票）、承兌期限。一般優(yōu)先銀行承兌匯票。

（ 4 ）發(fā)票

發(fā)票信息包括：發(fā)票抬頭、納稅人識別號、發(fā)票內(nèi)容、地址電話、開戶行及賬號。發(fā)票的常見類型：增值稅專用發(fā)票、增值稅普通發(fā)票。

發(fā)票可作為付款憑證。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第五條第二款規(guī)定：“合同約定或者當事人之間習慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。”考慮部分企業(yè)內(nèi)部報支流程需將發(fā)票作為付款憑證，合同可約定：“在滿足支付條件后，甲方在收到乙方的增值稅專用發(fā)票之日起 X 個工作日內(nèi)支付合同價款。”

（五）違約責任條款

違約行為分為不履行合同、履行合同義務(wù)不符合約定，承擔違約責任的方式包括繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失等，上述方式可并用。審查違約責任條款，重在審查是否對己方嚴重不利的約定，對于合同相對方的違約行為是否有合同依據(jù)供客戶救濟。違約責任條款的審查要點如下：

1、違約行為與違約責任

違約責任約定不應一概而論籠統(tǒng)設(shè)定，應當根據(jù)不同的違約行為（違約程度）作出區(qū)分約定，否則可能導致違約責任過重或過輕，限制發(fā)揮違約條款的作用。

2、經(jīng)濟損失的范圍、計算方法

違約條款應明確約定經(jīng)濟損失的范圍、計算方法。經(jīng)濟損失可分為：全部經(jīng)濟損失、直接經(jīng)濟損失、間接經(jīng)濟損失、可得利益損失。其中可得利益損失分為生產(chǎn)利益損失（生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同）、經(jīng)營利益損失（承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)）、轉(zhuǎn)售利益損失（先后系列買賣合同）。除此之外，也可將“律師費、公證費、鑒定費、評估費、差旅費等費用支出。”列為經(jīng)濟損失的范圍。除確定經(jīng)濟損失的賠償范圍之外，對于難以舉證的經(jīng)濟損失，可約定計算方法。

3、違約金

違約金的主要功能是彌補經(jīng)濟損失、懲罰違約行為?？紤]到實踐中經(jīng)濟損失的認定、舉證較為困難，合同中可約定違約金。違約金可設(shè)置固定金額，也可設(shè)置合同價款的一定比例。違約金設(shè)置應當合理，不應過分高于經(jīng)濟損失，一般不超過造成損失的 30% 。就逾期付款違約金，合同價款的每日萬分之五的計算標準相對公平合理，也易被合同主體接受。合同審查時，根據(jù)客戶處于付款方或收款方的主體地位，逾期付款的違約金標準也可作實際調(diào)整，以最大程度發(fā)揮違約金的作用，平衡合同主體的利益。

（六）爭議解決條款

合同中爭議解決方式一般分為仲裁或訴訟。審查重點為是否存在無效情形。常見的無效約定情形包括：（ 1 ）或仲或裁；（ 2 ）仲裁機構(gòu)名稱錯誤不全；（ 3 ）僅約定向人民法院起訴，未列明具體法院；（ 4 ）約定合同簽訂地人民法院管轄，合同未約定簽訂地，或約定簽訂地未具體到區(qū)縣、和合同實際履行無實際聯(lián)系；（ 5 ）違反專屬管轄規(guī)定等等。

如選擇仲裁方式，建議采用選擇仲裁委官網(wǎng)的示范表述；如選擇訴訟方式，不違反專屬管轄的前提下，如客戶處于優(yōu)勢地位，優(yōu)先由客戶住所地的人民法院管轄。

（七）合同生效條款及落款

通常合同生效條款的表述為：“合同自法定代表人 / 授權(quán)代表人簽字并蓋章之日起生效，自合同成立時生效。”章主要包括合同專用章、公章，通過熟悉企業(yè)的內(nèi)部印章管理辦法，可作針對性修改。

落款簽署內(nèi)容，重點審查簽字人員的表述是否準確，如合同主體涉及分公司、分支機構(gòu)，簽字主體應為企業(yè)的負責人。如非法定代表人 / 負責人簽署，應提示客戶對授權(quán)文件進行適當核查。

四、合同審查的工作成果

律師審查合同，不能進入“為了改合同而改合同”的誤區(qū)。對于工作成果的形式和質(zhì)量，應一切以客戶實際需求為準。

（一）提交形式

1、修訂版本的合同

對于電子版的送審合同，應規(guī)范使用 Word 的審閱工具欄的修訂、批注功能，對于重點審查意見可使用標注顏色。除修訂模式下的增補、刪改之外，還應靈活使用批注功能，對于待確認內(nèi)容、以及修訂內(nèi)容均可在批注中詳細解釋說明。

Word 修訂用戶名建議改成律所簡稱（中文或英文字母皆可）＋ 律師簡稱，以便客戶及其他審閱人均能對修改用戶身份一目了然。律師接收送審合同時，第一時間將合同另存為重命名，一般命名格式：日期 + 合同名稱 + 律所簡稱 + 修訂版。審查完畢后，將修訂版合同文本、清潔版文本（如有必要）發(fā)送至客戶。

2、合同審查意見書

出于企業(yè)內(nèi)部合同管理的要求，或一些重大合同，客戶需要律師出具專門的審查意見書。合同審查意見書一般包括如下內(nèi)容：

標題：合同名稱 + 合同審查意見書，其中合同名稱可省略。

首部：送審日期 + 送審合同信息 + 審查內(nèi)容 + 審查法律依據(jù)。

合同的合法合規(guī)性：合同主體資格、資質(zhì)條件以及合同內(nèi)容的合法性、合同簽訂的合規(guī)性（是否符合招投標程序）等。

合同審查意見：一般按照條款順序出具相應的審查意見，審查問題+審查建議。

風險提示及建議：如存在重大風險，單獨作出風險提示和建議。

聲明：合同審查意見書的局限性、法律依據(jù)的時效性、用途、客戶的獨立判斷。

落款：律所、審查律師、日期。審查意見書作為非訴文書，出于規(guī)范性以及客戶要求，應有律所蓋章、律師簽字。

3、其他形式

在服務(wù)常年法律顧問的過程中，應注重周期反饋，提高整體的服務(wù)質(zhì)量。在向客戶進行季度或年度匯報時，服務(wù)報告中可對合同審查的數(shù)量、類型、主要合同風險作出分析總結(jié)，并對企業(yè)的合同管理制度提出相應建議。同時可協(xié)助企業(yè)建立合同范本體系，就已有合同范本進行優(yōu)化，或協(xié)同公司法務(wù)、業(yè)務(wù)部門制定相應合同范本。

（二）質(zhì)量要求

1、按時交付。接收到送審合同時，考慮合同審查工作時長、是否依賴于客戶遞交的其他信息材料等因素，與客戶對接人確定交付時間，在交付期限內(nèi)反饋給客戶。

2、審查意見表述規(guī)范。審查意見表述應采用正式書面表達，對于實質(zhì)修改審查意見，批注中應說明修改理由、依據(jù)。

3、審查意見全面細致有側(cè)重。全面細致，要對合同主體、合同整體框架、合同文本格式等進行審查，并注意細節(jié)問題。有側(cè)重，是在符合客戶要求的前提下，合理把握合同審查的深度，審查意見能夠直中要點，確保每一個審查意見都是有必要的。

4、審查意見具有可操作性。力求審查意見每一個建議都是有用的。尤其合同風險的處理方案及建議，應當同時具有針對性和實用性。

結(jié)語

合同審查能力非一時之功，需大量理論和實務(wù)積累。筆者將繼續(xù)精進業(yè)務(wù)能力，圍繞“如何向客戶提供有價值的合同審查服務(wù)”問題，持續(xù)總結(jié)經(jīng)驗心得。上述合同審查實務(wù)經(jīng)驗，僅供各位同行交流學習。

來源：iCourt法秀 作者：趙珊珊